盡管必和必拓（以下簡稱“BHP”）收購全球最大的鉀肥公司——加拿大鉀肥公司（Potash Corp，以下簡稱“PCS”）一度被視為對中國農業的威脅，并引發了國內鉀肥價格的聞風看漲，但直到目前為止，該起并購案仍因面臨多重法律障礙而難以落槌。
來自海外的評論認為，這將給中國公司提供時間上的機會。
芝加哥訴訟：PCS欲擊退BHP敵意收購
9月28日，來自芝加哥的消息顯示，美國聯邦法官將允許PCS控告BHP的調查程序繼續推進。事實上，9月23日，由PCS在芝加哥提起的訴訟意在擊退BHP提出的390億美元的敵意收購案。
而恰恰是在9月23日，美國聯邦貿易委員會通過了對這起敵意收購案的反壟斷審查，幫助BHP清除了在這一并購案上的第一個監管障礙。據了解，PCS提出該起訴訟的理由是，因為BHP在收購PCS時并未誠實提供重大事實，并涉嫌欺詐。PCS簽署一份聲名指責，“BHP隱藏了重大利益達10年之久，并策劃了打擊PCS股價使其下跌的策略。”
案件之所以在芝加哥提起訴訟，是因為“芝加哥是當年BHP老板高瑞斯（Marius Kloppers）與PCS的首席執行官Bill Doyle開始討論這一交易的地方”。PCS稱，當時高瑞斯告訴Doyle，“BHP早在2001年就開始研究PCS，并從2005年開始進一步強化這一研究。”
“正是通過這樣的方式，BHP可以用一個足夠低的價格收購PCS，從而避免BHP股東的投票。因為BHP作為一個英屬法律體系管轄下的公司，當一項收購案的價格超過資本市場25％的溢價時，作為收購方的BHP就必須獲得來自公司股東的投票支持。”而現在，無論是最早的130億美元的要約收購價還是目前390億美元的敵意收購價，都能使BHP輕松避過這一投票程序。
據此，PCS在該調查程序中要求BHP要提交多種文件，包括有關投資鉀肥產業的公告、BHP董事會有關鉀肥產業的會議記錄、以及其開發加拿大Saskatchewan的Jansen鉀肥計劃相關文件。同時還要求部分BHP高層管理人士提供相關證詞。
不過，對于該案，來自芝加哥的律師Andrew Stoltmann指出，“這個指控是相當模糊的，因為PCS爭議的焦點是，BHP的目標是要削弱投資者在鉀肥行業的信心。從這一角度來看，芝加哥法律訴訟更像是PCS的延緩策略，以等待其他競標者的出現。”
的確，在PCS董事會決定拒絕來自BHP的收購之后，收購案的表決將由該公司股東會來決定，而董事會提供給股東的法律文件中，論證的核心目標是企業價值被嚴重低估。
對時間程序的安排也顯得更為重要，接手該案的法官David Coar就表示，針對PCS提出“對BHP收購案發出初步禁止令”的要求，法院將在11月4日召開聽證會，而BHP提出收購有效期限為11月18日。
顯然，在未來的競標者出現之前，不排除PCS以此來等待更高的出價者。
加拿大競爭法及投資法審查：BHP存在說服難度
在收購PCS案上，盡管BHP通過美國的反壟斷審查，但是，要想真正實施這一并購案，BHP還要面臨來自加拿大競爭法及投資法方面更為嚴厲的審查。
目前，加拿大競爭管理局已要求BHP就收購案提供更多信息，此舉直接推動了BHP將收購要約的有效期限由10月19日延長到了11月18日。“來自加拿大投資法案方面的審查正在成為BHP面臨的最大規則壁壘。按照加拿大的投資法案，BHP必須要證明本次要約收購對加拿大來說是有‘百利無一害’，而且要對國家安全沒有任何風險。”熟悉該案的律師告訴記者。
不僅如此，BHP所在的省份Saskatchewan也擔心，一旦此起收購案成功，最終可能會降低該省的政府收入，尤其是聯系到BHP近年來在加拿大鉀礦上的一系列動作，可能讓加政府方面更為擔心。因為BHP此前收購了同樣位于加拿大Saskatchewan省的Jansen鉀礦，并計劃于2015年投產，該鉀礦的開發潛能有可能使其成為全世界最大的鉀礦。
而據此前媒體的報道，BHP早在2006年就開始了全球鉀肥布局，吞并PCS后將使其控制全球鉀肥50%的消費量。對于這樣一家野心勃勃的“澳大利亞－英國”公司，加拿大政府又會做出怎樣的選擇呢？
一方面，中國作為全球最大的鉀肥消費國，加拿大借此獲取了不菲的利益，一旦轉為BHP控局，以BHP在鐵礦石問題上的對華策略，加拿大方面的話語權是否會受到削弱？另一方面，自今年7月中國國家主席胡錦濤訪加之后，加拿大基于中國經濟的利好開始實施親華策略，在鉀肥這一敏感問題上，加拿大政府是否有必要為正在展開的中加友好關系添上一層陰影？
或者，正是緣于上述種種原因，高瑞斯在9月下旬開始了對加拿大的訪問，約見來自聯邦及Saskatchewan省的官員、政客，說服并加強其對BHP收購的信心。考慮到審查可能需要的時間，高瑞斯清楚地指出：“這一收購案在時間上的進程至少可能持續到今年年底”，這意味著，BHP很可能對當前要約的有效期限做進一步延長。
“盡管通過審查面臨種種難度，但直到目前，BHP在對外言論依然志在必得，信心滿滿，這或許與公司董事會的獎勵有關。據9月22日BHP年度財報披露的數據顯示，BHP總裁高瑞斯（Kloppers）的年度薪酬在去年的基礎上上調了9％，達到1130萬美元，其中包括204萬美元的基礎薪金和高達230萬美元的現金獎勵。”來自海外的業內人士如是評價。
中國反壟斷審查：忽視中國，BHP將面臨高額罰款及賠償
“盡管為使收購案得以通過，BHP幾乎將所有目光都集中在了加拿大政府的身上。但是，BHP要想真的實現自己的如意算盤，必須還要注意中國。”上海小耘律師事務所北京分所合伙人，反壟斷律師談亞軍告訴記者。
這是因為，中國是全球最大的鉀肥消費國與進口國，BHP全球鉀肥布局的目標最終也只能在中國實現，這使得中國成為該起并購案背后不可忽視的一支力量。
根據中國反壟斷法的規定，即使是兩家海外公司的收購，如果對國內市場競爭產生一定程度的排除、限制影響的話，中國也有權對該起并購案進行反壟斷審查。這在此前英博啤酒收購AB啤酒案中已有體現。
而按照中國《國務院關于經營者集中申報標準的規定》，“參與集中的所有經營者上一會計年度在全球范圍內的營業額合計超過100億元人民幣，并且其中至少兩個經營者上一會計年度在中國境內的營業額均超過4億元人民幣”；或者“參與集中的所有經營者上一會計年度在中國境內的營業額合計超過20億元人民幣，并且其中至少兩個經營者上一會計年度在中國境內的營業額均超過4億元人民幣”，經營者就須向中國商務部門進行集中申報。
“雖然目前我們對BHP及PCS在華的具體銷售額不得而知，但從中國每年高達200億元的進口額，以及PCS等在中國的出口比重來看，該起合并案應該已經滿足了上述的申報標準。”談亞軍告訴記者。
9月15日，中國商務部發言人姚堅表示：中國將密切關注該起鉀肥收購案，但目前還沒有收到相關資料和信息。截止到記者發稿日，來自BHP方面的消息，尚沒有顯示其有向中國方面提交相關資料的計劃。
對此，上海小耘律師事務所北京分所合伙人談亞軍告訴記者，中國作為全球鉀肥最大的消費市場，如果BHP在該起并購案上忽視中國將付出慘重的代價。因為中國《反壟斷法》所規定的域外法權將使該起收購案面臨來自行政、民事、刑事等多個方面的處罰。
同時，國內因此收購案而受到損失的同行業者，同樣可對BHP提起民事訴訟，“雖然國內尚鮮有類似案例，但根據國外的案例來看，此類民事賠償的數額可能會是天文數字。”
不過，國內接近BHP的人士也向記者表示，“根據我國法律規定，對經營者集中的審查時間最長可達半年之久，這可能會使BHP拖過其收購要約的有效期限。”而BHP是否有因時間程序上的擔憂而在案件早期回避中國，截止到發稿日，記者并未得到來自BHP方面的正式回復。可以預見的是：BHP在中國的法律博弈將在所難免。
